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输血通关特补查阅

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相似点对比:刑诉vs民诉  

2014-09-23 19:56:28|  分类: 法律学习 |  标签: |举报 |字号 订阅

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  • 相似点对比:刑诉vs民诉 - 李明 - 输血通关特补查阅

     

    作者:众合教育 向高甲

    对比1:概念认识

    民诉:我国民事诉讼是指在人民法院主持下,在当事人及参与人的参加下,依照法律规定的程序,解决平等主体的民事纠纷。

    刑诉:我国刑事诉讼是指人民法院、人民检察院和公安机关(含国家安全机关等)主持下在当事人及其他诉讼参与人的参加下,依照法律规定的程序,解决被追诉者刑事责任问题的活动。

    对比2:基本原则

    民诉:平等原则、对等原则 、同等原则 、调解原则 、处分原则 、辩论原则、诚实信用原则 、法律监督原则

    刑诉:

    1、侦查权、检察权、审判权由专门机关依法行使

    2、严格遵守法律程序

    3、人民法院、人民检察院依法独立行使职权

    4、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督

    5、未经人民法院依法判决,对任何人都不得确定有罪。

    6、具有法定情形不予追究刑事责任

    对比3:辩论原则、辩护原则

    民诉——辩论原则

    刑诉——辩护原则

    对比4:检查监督原则

    【诉中的检察监督】

    立案中监督:

    (1)检察院认为公安对应当立案而不立案侦查的,有权要求公安7日内说明不立案的理由。

    (2)检察院认为公安不立案理由不成立的,应通知公安立案,公安接到通知后15日内立案。

    批捕中监督:

    (1)批准逮捕时发现不符合逮捕条件的——不予批捕。

    (2)批准逮捕时发现该捕的人没报捕——应当建议公安提请批捕——也可以直接决定逮捕

    审查起诉中监督:

    (1)发现非法取证的——提出纠正意见——构成犯罪的依法追究刑责。

    (2)发现遗漏同案犯——建议公安补充移送——事实清楚的也可以直接起诉。

    审判监督:

    (1)对一审裁判的监督——向上一级法院二审抗诉。

    (2)对生效裁判的监督——由上级检察院向同级法院再审抗诉。

    执行监督:略

    【民诉中的检察监督】

    【区别1】监督的阶段:民事诉讼活动。

    (无立案监督、侦查监督、审查起诉监督)

    【区别2】抗诉监督的内容:

    只对生效民事诉讼裁判监督,不对一审未生效裁判监督

    【区别3】监督的方式:

    不仅可以通过抗诉监督,还能通过提起检察建议的方式监督。

    对比5:调解

    民诉:自愿与合法。

    【考点提示】执行阶段不能调解,非诉程序不适用调解。身份关系确认之诉也不可调解。

    刑诉:仅在附带民事诉讼中和自诉案件中可以调解。

    【陷阱点拨】公诉转自诉案件不能调解。

    【陷阱点拨】附带民诉在侦查阶段、审查起诉阶段也可能出现调解,调解也具有法律终结力

    对比6:可以不制作调解书的情形

    民诉:(1)调解和好的离婚案件;(2)调解维持收养关系的案件;(3)能够即时履行的案件;

    刑诉:能够即时履行的案件;

    对比7:和解

    民诉:贯穿于诉讼全过程,甚至包括执行阶段,(执行和解)

    刑诉:

    1.自诉案件

    2.附带民诉

    3.公诉案件和解范围

    (1)因民间纠纷引起,涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件,可能判处三年有期徒刑以下刑罚的;

    (2)除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。

    对比8:和解的法律效果

    【民诉】(1)请求依据和协议制作调解书。(2)申请撤诉。

    【刑诉】

    侦查:侦查阶段,公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。

    起诉:(1)审查阶段,人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议;(2)对于犯罪情节轻微,不需要判处刑罚的,可以作出不起诉的决定。

    审判:审判阶段,人民法院可以依法对被告人从宽处理。

    对比9:合议制度

    民诉:

    (1)简易程序中,适用审判员独任审理。

    (2)在特别程序中,一般适用审判员独任。

    【考点提示】例外情形:选民资格、重大疑难必须是审判员组成合议庭。

    (3)公示催告程序,公告审理阶段适用独任制,除权判决阶段,则由审判员组成合议庭审理。

    刑诉:只有简易程序可能出现陪审员

    【考点提示】(三年以下可以独任,可以合议庭/三年以上必须合议庭)

    对比10:回避的决定权

    民诉:1.院长——审判委员会2.审判人员——院长决定;3.其他人员——审判长决定

    刑诉

    法院

    1.院长——由审判委员会;2.其他人员————由院长决定。

    检察院

    1.检察长————由检察委员会; 2.其他人————均由检察长决定。

    公安机关

    1.负责人——由同级检察委员会决定。2.其他人员——均由公安机关的负责人决定。

    对比11:回避的效果

    民诉:当事人申请回避后,被申请回避人要暂停执行职务,但需要采取紧急措施的除外。

    刑诉:审查原则上程序停止;但侦查人员例外。

    对比12:回避的效力

    民诉:决定回避,更换人员后,诉讼程序继续进行。回避并不影响先前诉讼程序的效力。

    刑诉:回避后,先前行为的效力待定,谁决定他回避,谁决定他行为效力

    对比13:公开审判制度

    民诉:绝对不公开:国家秘密、个人隐私;相对不公开:商业秘密、离婚案件

    刑诉:绝对不公开:国家秘密、个人隐私、未成年人犯罪;相对不公开:商业秘密

    对比14:两审终审制度之例外

    民诉

    下列案件一审就终审:

    (1)最高人民法院一审的案件;

    (2)一审中适用调解结案的案件;

    (3)适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序审理的案件;

    (4)小额诉讼标的案件。

    刑诉

    (1)下列案件一审就终审:

    最高人民法院所作的判决、裁定;

    调解达成协议,向双方送达签收,发生法律效力的;

    (2)二审仍不生效的:

    死刑案件必须经过死刑复核程序才能生效;

    法定刑以下量刑的案件,要经过最高人民法院的核准;

    对比15:法院和外部机关的分工问题

    民诉

    法院与人民调解委员会的分工:

    爱调不调(自愿);调了也白调(无强制力)

    【考点提示】根据《人民调解法》第33条的规定,经人民调解委员会调解达成调解协议后,双方当事人认为有必要的,可以自调解协议生效之日起三十日内共同向人民法院申请司法确认,人民法院应当及时对调解协议进行审查,依法确认调解协议的效力。关注学法网微信号(xuefa5)让在司考路上的您少走更多弯路!

    法院与仲裁的分工:

    1.法院主管的范围宽于仲裁委员会主管的范围。(身份不仲裁)

    2.对合同纠纷或者其他财产权益纠纷,遵循“或裁或审”的原则。

    3. 有效仲裁协议排斥诉讼。

    法院和劳动仲裁的分工:

    劳动仲裁要前置

    刑诉

    公安机关:

    一般刑事案件,除法律另有规定的除外。

    人民检察院:

    1.贪污贿赂案件。(仅指刑法分则第八章规定的贪污贿赂罪)

    2.国家工作人员的渎职案件。(刑法第九章渎职罪)

    3.国家机关工作人员利用职权实施的侵犯公民人、民主权利的犯罪案件。包括七种:

    A类:(1)非法拘禁案;(2)非法搜查案;(3)破坏选举案

    B类:(4)暴力取证案;(5)虐待被监管人案;(6)报复陷害案;(7)刑讯逼供案;

    4.需由检察院直接受理,并经省级以上人民检察院决定的国家机关工作人员利用职权实施的其他重大犯罪案件。

    人民法院(自诉案件)

    (一)告诉才处理的案件【一般只能自诉】

    (二)被害人有证据证明的轻微刑事案件【可自诉可公诉】轻伤、重婚、遗弃

    (三)公诉转自诉案件【不公诉才自诉】

    对比16:级别管辖

    民诉

    【中院管辖】

    1.重大的涉外案件。2.在本辖区有重大影响的案件。

    3.最高法院确定由中级法院管辖的案件:

    (1)海事海商案件

    (2)知识产权(著作权、专利权、商标权)

    (3)涉及域名的侵权纠纷案件

    (4)虚假陈述证券民事赔偿案件

    (5)与仲裁相关的案件

    刑诉

    【中院管辖】

    (一)危害国家安全、恐怖活动案件;

    (二)可能判处无期徒刑、死刑的案件。

    对比17:上下级法院的关系

    民诉:上可审下,下可审上

    刑诉:上可审下,下不可审上

    对比18:地域管辖

    民诉:原告就被告。【考点提示】住所地,即公民的户籍所在地。经常居住地,即公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方,但公民住院就医的除外。

    刑诉:以犯罪地人民法院管辖为主,被告人居住地人民法院管辖为辅。

    对比19:共同管辖的处理

    民诉:两个以上人民法院都有管辖权的,由最先立案的人民法院管辖。

    刑诉:几个法院都有管辖权的,以最初受理的人民法院审判为主,必要时在主要犯罪地人民法院审判。

    对比20:移送管辖

    民诉:法院受理案件后发现自己没有管辖权,移送到有管辖权的法院。

    刑诉:刑诉公诉案件法院受理后发现没有管辖权的,退回人民检察院。

    对比21:证据的法定种类

    民诉:书证;物证;证人证言;当事人陈述;鉴定意见;勘验笔录;视听资料;电子数据

    刑诉:物证;书证;证人证言;被害人陈述犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解;鉴定意见;勘验、检查、辨认、侦查实验笔录;视听资料、电子数据

    对比22:证人资格

    民诉:自然人、单位;刑诉:自然人

    对比23:证人不出庭的特殊规定

    民诉

    因健康原因不能出庭的;

    因路途遥远,交通不便不能出庭的;

    因自然灾害等不可抗力不能出庭的;

    其他有正当理由不能出庭的。

    刑诉

    身患重病或行动不便;

    远离开庭地点且交通极为不便的;

    身处国外短期无法回国的;

    有其他客观原因,确实无法出庭的。

    对比24:证据的理论分类之——直接/间接证据

    民诉:

    直接证据,是指能够直接证明案件待证事实的证据;

    间接证据,指不能直接或单独证明案件待证事实需要与其他证据结合起来的证据。

    刑诉:

    直接证据,指凡是可以单独直接证明案件主要事实的证据。

    间接证据,凡是不能单独、直接证明刑事案件主要事实,需与其他证据相结合才能证明。

    对比25:免证对象

    民诉

    1、众所周知的事实。

    2、自然规律和定理。(绝对免征事实)

    3、根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推定出的另一事实。

    4、已为人民法院的生效裁判、仲裁机构的生效裁决和有效公证文书所证明的事实。

    5、自认的事实。

    刑诉

    (1)为一般人共同知晓的常识性事实;

    (2)自然规律或者定律。

    (3)法律规定的推定事实;

    (4)人民法院生效裁判所确认的并且未依审判监督程序重新审理的事实;

    (5)在法庭审理中不存在异议的程序事实;

    (6)法律、法规的内容以及适用等属于审判人员履行职务所应当知晓的事实;

    对比26:证明标准

    民诉:高度盖然性。

    刑诉:排除合理怀疑。

    对比27:期间的计算单位

    民诉:期间以时、日、月、年为计算单位。

    刑诉:期间是以时、日、月来计算。

    对比28:期间的补救

    民诉:当事人,因不可抗拒的事由或其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的10日内提出,由人民法院最后决定是否准许。

    刑诉:当事人,因不可抗拒的事由或其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的5日内提出,由人民法院最后决定是否准许。

    对比29:审理期限

    民诉一审:6+6+X;二审:判决3+X,裁定:30天;简易程序:3个月

    刑诉一审:2+1+3+X;二审: 2+2+X;简易程序:20天,三年以上的案件一个半月

    对比30:送达

    民诉:直接送达;留置送达;委托送达;邮寄送达;转交送达;公告迭达;电子送达

    刑诉:直接送达;留置送达;委托送达;邮寄送达;转交送达

    对比31:法院对起诉的处理

    民诉:【受理前】起诉不符合法定条件的,应当在7日内作出裁定书,裁定不予受理;【受理后】发现起诉不符合法定条件的,裁定驳回起诉。

    刑诉:【公诉案件】对于检察院的起诉,都要受理。如果不符合起诉条件,退回检察院。《六机关规定》25条规定,对于人民检察院提起公诉的案件,人民法院都应当受理……人民法院对提起公诉的案件进行审查的期限计入人民法院的审理期限。关注学法网微信号(xuefa5)让在司考路上的您少走更多弯路!【自诉案件】自诉人的起诉如果不符合起诉条件,不予受理。

    对比32:撤诉

    民诉:原告(有独三)-----自愿

    刑诉:公诉:检察院-----无罪;自诉:自诉人-----自愿

    对比33:缺席判决

    民诉:被告拒不到庭,可以缺席判决。只有必须到庭的被告,经过两次传票方可拘传。

    刑诉:被告人拒不到庭,拘传到庭。不可以缺席判决。

    对比34:简易程序的禁用范围

    民诉:

    1、起诉时被告下落不明的案件;

    2、发回重审和按照审判监督程序再审的案件;

    3、共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的

    4、法律规定应当适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的;

    5、人民法院认为不宜适用简易程序进行审理的。

    刑诉:

    1、被告人是盲、聋、哑人;

    2、被告人是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人;

    3、有重大社会影响的;

    4、共同犯罪案件中部分被告人不认罪或者对适用简易程序有异议的;

    5、辩护人作无罪辩护的;

    6、被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的;

    7、不宜适用简易程序审理的其他情形。

    对比35:简易程序转为普通程序的审限计算

    民诉:审理期限从立案的次日起计算,不是从程序改变之日起算。

    刑诉:由简易程序转为普通程序审理的案件,审理期限应当从决定转为普通程序之日起计算。

    对比36:二审的启动方式

    民诉:上诉

    刑诉:上诉或者抗诉

    对比37:上诉主体

    民诉:

    一审的原告和被告、有独立请求权的第三人;

    【陷阱点拨】无独立请求权的第三人只有被判令承担责任时才有权上诉。

    刑诉:

    独立上诉主体

    (1)被告人、自诉人及其法定代理人。

    (2)附带民诉当事人及其法定代理人对一审法院判决、裁定中的附带民事部分。

    非独立上诉主体

    被告人的辩护人和近亲属,经被告人同意方可上诉。

    【陷阱点拨】被害人没有上诉权,只有请求检察院抗诉的权利。

    对比38:上诉期限

    民诉:判决15天;裁定10天

    刑诉:判决10天;裁定5天

    对比39:上诉的形式

    民诉:书面上诉状

    刑诉:书面或者口头

    对比40:上诉的撤回

    民诉:第二审人民法院判决宣告前,上诉人可以申请撤回上诉。是否准许,由第二审人民法院审查后裁定。

    刑诉:上诉期间内要求撤回上诉,人民法院应当准许。上诉期满后要求撤回上诉的,应当由第二审人民法院进行审查。

    对比41:撤回上诉能否反悔

    民诉:撤回上诉不能再上诉。

    刑诉:权利人是否提出上诉,以他们在上诉期满前最后一次的意思表示为准。

    对比42:二审的审查范围

    民诉:仅限于对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。【例外】如果发现在上诉请求以外原判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的,应当予以纠正。

    刑诉:第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查,不受上诉或者抗诉范围的限制。

    对比43:再审的申请和申诉

    民诉:向原审人民法院的上一级人民法院提出。【新法速递】当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。

    刑诉:再审的申诉由终审法院处理。

    对比44:再审申请和申请的时间

    民诉:判决、裁定生效后6个月内;如果发现新证据足以推翻原判决、裁定,原判决、裁定认定事实的主要证据时伪造的,据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者被变更,以及发现审判人员审理该案时贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的,自知道或者应当知道之日起6个月内提出;

    刑诉:人民法院对刑事案件的申诉人在刑罚执行完毕后两年内提出的申诉,应当受理;超过2年提出申诉,具有下列情形之一的,应当受理:可能对原审被告人宣告无罪的;原审被告人在《若干意见》规定的期限内向人民法院提出申诉,人民法院未受理的;属于疑难、复杂、重大案件的。

    对比45:再审对执行的影响

    民诉:只要人民法院决定再审后,就应当作出裁定中止原判决的执行。【新法速递】按照审判监督程序决定再审的案件,裁定中止原判决、裁定、调解书的执行,但追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬等案件,可以不中止执行。

    刑诉:再审期间不停止原判决、裁定的执行。但被告人可能经再审改判无罪,或者可能经再审减轻原判刑罚而致刑期届满的,可以决定中止原判决、裁定的执行,必要时,可以对被告人采取取保候审、监视居住措施。

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